Umowa spółki z ograniczoną odpowiedzialnością – kluczowe postanowienia, których nie ma we wzorze S24 

Od wielu lat przedsiębiorcy zamierzający prowadzić swoją działalność w formie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością mogą skorzystać z uproszczenia w postaci rejestracji spółki przez portal S24. Dla wielu przedsiębiorców system S24 jawi się jako sprawniejszy i bardziej efektywny sposób założenia spółki.

Szybszy czas rejestracji to podstawowa zaleta systemu S24. Spółka zakładana jest bez konieczności przygotowywania wielu dokumentów i bez konieczności odbycia wizyty u notariusza. Zazwyczaj zarejestrowanie takiej spółki zajmuje dzień, czasami kilka dni. Natomiast tradycyjna ścieżka, a więc umowa spółki u notariusza i wniosek składany do Portalu Rejestrów Sądowych, może zająć czasami nawet do kilku tygodni.

Należy także wskazać, że tym co odróżnia zakładanie spółki przez portal S24 od zakładania jej w formie tradycyjnej, to także niższe koszty na start. W pierwszym rozwiązaniu zapłacimy kwotę rzędu 250 zł, podczas gdy rejestracja spółki w tradycyjny sposób to kwota dwukrotnie wyższa, tj. 500 zł. Obecnie nie ma natomiast konieczności uiszczania opłaty za opublikowanie informacji w Monitorze Sądowym i Gospodarczym (MSiG), co wcześniej powodowało obowiązek uiszczenia dodatkowych 100 zł przy rejestracji.

Oczywiście, przy tradycyjnej formie, należy także pamiętać o wynagrodzeniu dla notariusza, u którego sporządzać będziemy umowę spółki. Na początku działalności każdy liczy pieniądze, a portal S24 pozwala w niektórych przypadkach na zaoszczędzenie sporego kapitału.

Rejestracja przez portal S24 odbywa się w zasadzie całkowicie online, w przeciwieństwie do rejestracji spółki z o.o. zakładanej w formie tradycyjnej. Możesz założyć spółkę de facto bez wychodzenia z domu sprzed swojego komputera.

Natomiast tym co odróżnia innowacyjną formę założenia spółki przez portal S24, to fakt, że w tym przypadku przedsiębiorca zmuszony jest do skorzystania z udostępnionego wzorca umowy spółki, który tylko w ściśle określonym zakresie pozwala na swobodę (wybór określonych wariantów). Wielu rzeczy jednak nie jesteśmy w stanie zmienić, czy dodać – zwłaszcza, jeżeli zależy nam na bardziej szczegółowych postanowieniach umownych.

Poniżej pokrótce opowiemy o najważniejszych rzeczach, których nie jesteśmy w stanie wprowadzić zakładając spółkę przez system S24.

Wkłady niepieniężne

Największą różnicę między portalem S24, a zakładaniem spółki w formie tradycyjnej, stanowi sposób wniesienia wkładów. Zgodnie z art. 158 § 11 Kodeksu spółek handlowych (k.s.h.), w przypadku spółki, której umowę zawarto przy wykorzystaniu wzorca umowy, na pokrycie kapitału zakładowego wnosi się wyłącznie wkłady pieniężne. Pokrycie kapitału zakładowego powinno nastąpić nie później niż w terminie siedmiu dni od dnia jej wpisu do rejestru.

W ten sam sposób możliwe jest również wyłącznie podwyższenie kapitału zakładowego spółki w przyszłości, chyba że następnie zmiana umowy spółki zostanie dokonana w formie aktu notarialnego (co jest możliwe i często praktykowane).

Powyższe może mieć znaczenie, jeżeli przedsiębiorca jako wkład do spółki chciałby wnieść określone przedmioty, np. nieruchomości, pojazdy mechaniczne, maszyny, urządzenia, prawa własności przemysłowej itd.

Uprzywilejowanie udziałów

Jeżeli ustawa lub umowa spółki nie stanowi inaczej, wspólnicy mają równe prawa i obowiązki w spółce (art. 174 § 1 k.s.h.). Jest to domniemanie wynikające z ustawy. Często zdarza się jednak, że wspólnicy chcą w inny sposób określić swoje prawa i obowiązki w spółce, w tym niektóre udziały uprzywilejować. Kodeks spółek handlowych daje taką możliwość, wskazując jednak, że jeżeli umowa spółki przewiduje udziały o szczególnych uprawnieniach, uprawnienia te powinny być w umowie określone (art. 174 § 2 k.s.h.).

Uprzywilejowanie może dotyczyć w szczególności prawa głosu, prawa do dywidendy lub sposobu uczestniczenia w podziale majątku w przypadku likwidacji spółki. Uprzywilejowanie w zakresie prawa głosu może dotyczyć tylko udziałów o równej wartości nominalnej.

Korzystanie z prawa do uprzywilejowania udziałów jest typowe dla spółek wieloosobowych, przy większej ilości wspólników. Często mamy w takim przypadku do czynienia z inwestorem, który dysponując większą ilością środków, kapitalizuje spółkę, natomiast w zamian oczekuje on silniejszego głosu na zgromadzeniu wspólników, większego prawa do dywidendy czy w końcu większego udziału w majątku spółki w przypadku jej likwidacji.

Tradycyjna forma zawarcia umowy spółki u notariusza daje szerokie pole do manewru w tym zakresie. Ograniczenie może wprowadzać sam Kodeks spółek handlowych. Dzieje się tak np. w przypadku uprzywilejowania prawa do głosu. Zgodnie z art. 174 § 4 k.s.h. uprzywilejowanie dotyczące prawa głosu nie może przyznawać uprawnionemu więcej niż trzy głosy na jeden udział. Natomiast nadal tradycyjna forma daje zdecydowanie szerszy zakres swobody, aniżeli udostępniony w portalu S24 wzorzec.

Powtarzające się świadczenia niepieniężne

Zgodnie z art. 176 § 1 k.s.h., jeżeli wspólnik ma być zobowiązany do powtarzających się świadczeń niepieniężnych, w umowie spółki należy oznaczyć rodzaj i zakres takich świadczeń. Wykonywanie takich świadczeń może przynosić takiemu wspólnikowi wynagrodzenie.

Rodzaj świadczenia należy rozumieć jako określenie, na czym świadczenie wspólnika będzie polegać, co będzie jego przedmiotem i w jaki sposób będzie ono spełniane. Innymi słowy rodzaj świadczenia to wskazanie zachowania wspólnika, do którego zostaje zobowiązany. Natomiast określenie zakresu świadczenia polega na wskazaniu jego rozmiarów, dookreśleniu czynności składających się na usługę będącą przedmiotem świadczenia, ich wartości, a także – skoro jest to świadczenie periodyczne – okresów, w jakich świadczenie powinno być spełniane (K. Kopaczyńska-Pieczniak [w:] Kodeks spółek handlowych. Tom II. Komentarz do art. 151-300, red. A. Kidyba, Warszawa 2018, art. 176).

W ostatnim czasie takie rozwiązanie stało się niezwykle często stosowane, przede wszystkim dlatego, że wypłacone wynagrodzenie nie podlega obowiązkowi odprowadzania składek do ZUS. Choć należy podkreślić, że ZUS równie często kwestionuje charakter takich czynności, podnosząc regularnie, że wypłata takiego wynagrodzenia stanowi w istocie ukrytą dywidendę.

Jeżeli jednak chcesz wprowadzić do swojej umowy tego typu postanowienie, to musisz skorzystać z tradycyjnej formy zawarcia umowy spółki u notariusza.

Szczegółowe klauzule korporacyjne

Wspólnicy mogą także zamierzać dookreślić szczegółowo dodatkowe klauzule korporacyjne, które stanowić będą dla nich samych prawa lub obowiązki. Przykładem może być np. rozszerzenie zasad wykonywania działalności konkurencyjnej względem działalności spółki. Unormowania Kodeksu spółek handlowych w tym zakresie, co do zasady, obciążają członków zarządu. Zgodnie z art. 211 § 1 k.s.h., członek zarządu nie może bez zgody spółki zajmować się interesami konkurencyjnymi ani też uczestniczyć w spółce konkurencyjnej jako wspólnik spółki cywilnej, spółki osobowej lub jako członek organu spółki kapitałowej bądź uczestniczyć w innej konkurencyjnej osobie prawnej jako członek organu. Zakaz ten obejmuje także udział w konkurencyjnej spółce kapitałowej w przypadku posiadania przez członka zarządu co najmniej 10% udziałów lub akcji tej spółki albo prawa do powołania co najmniej jednego członka zarządu.

Natomiast jak zostało wskazane powyżej, zakaz ten w drodze umowy może być rozszerzony także na wspólników. Wzorzec umowy w portalu S24 takiej możliwości jednak nam nie daje.

Wspólnik większościowy może także chcieć zapewnić sobie w umowie spółki, że w razie jego wyjścia ze spółki, będzie on miał możliwość „pociągnięcia” wspólników mniejszościowych do transakcji zbycia udziałów (tzw. klauzula Drag Along). Może to być pomocne np. w sytuacji znalezienia przez wspólnika większościowego kupca jego udziałów, jednak pod warunkiem, że zbyciu podlegać będą jednocześnie wszystkie udziały w spółce. W takim przypadku wprowadzenie odpowiedniej klauzuli do umowy spółki daje możliwość wspólnikowi większościowemu przymuszenia pozostałych wspólników do przyłączenia się do transakcji sprzedaży udziałów (nawet, gdyby nie chcieli oni z różnych względów tego robić).

Zakładając spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością może także zależeć Ci na zachowaniu poufności i będziesz chciał dookreślić zasady zachowania poufności w umowie spółki. Taką możliwość daje Ci zawarcie umowy w formie tradycyjnej przed notariuszem. Dodatkowe postanowienia umowy mogą także wprowadzać np. kary umowne dla wspólników za naruszenie określonych obowiązków lub zakazów. Wprowadzenie tak szczegółowych postanowień przy wykorzystaniu wzorca umowy udostępnionego w portalu S24 nie daje Ci jednak takiej możliwości.

Podsumowanie

Podsumowując powyższe rozważania, należy wskazać, że dobrze skonstruowana umowa spółki może zapewnić Ci spokój i bezpieczeństwo na wielu płaszczyznach. Przed zawarciem umowy dobrze jest szczegółowo określić, jakie są Twoje plany biznesowe i założenia na przyszłość. Natomiast nawet jeżeli założyłeś spółkę przez portal S24, a Twoja działalność urosła do tego stopnia, że warto niektóre postanowienia umowy zmienić lub wprowadzić nowe, droga nie jest zamknięta. Nadal możesz zawartą umowę zmienić u notariusza, co otworzy Ci drogę do wprowadzenia takich zmian, które pozwolą maksymalnie zabezpieczyć Twoje interesy.

Dobrze przygotowana umowa spółki z o.o. może skutecznie zabezpieczyć interesy wspólników i zapobiec wielu sporom w przyszłości. Jeżeli planujesz założenie spółki, zmianę umowy zawartej w systemie S24 lub chcesz dostosować jej postanowienia do potrzeb swojego biznesu, skontaktuj się z nami – Kancelarią GRUBE | Adwokat Gdynia. Pomożemy przygotować rozwiązania dopasowane do specyfiki Twojej działalności.